Créer une start-up crypto en Allemagne : forme juridique, agrément BaFin et capital

En bref : en Allemagne, une start-up crypto se crée le plus souvent sous forme de GmbH ou d'UG. Ce n'est toutefois pas la forme juridique qui décide, mais le modèle d'affaires : qui conserve, échange ou place des crypto-actifs pour le compte d'autrui doit, depuis MiCA, obtenir un agrément de la BaFin et disposer de 50 000 à 150 000 euros de capital minimum selon le service. Qui propose des logiciels, des analyses ou des contenus s'en passe en règle générale. Ce guide présente les étapes dans le bon ordre.

Étape 1 : déterminer si votre modèle d'affaires requiert un agrément

Avant d'appeler un notaire, une question doit être tranchée : fournissez-vous des services sur crypto-actifs au sens du règlement européen MiCA ? En font partie la conservation de crypto-actifs pour des clients, l'exploitation d'une plateforme de négociation, l'échange contre l'euro ou d'autres crypto-actifs, l'exécution et la réception d'ordres, le conseil et la gestion de portefeuille.

Si c'est le cas, il vous faut un agrément de prestataire de services sur crypto-actifs, en abrégé CASP. En Allemagne, il est délivré par la BaFin sur le fondement de MiCA et de la loi allemande de surveillance des marchés de crypto-actifs. Les périodes de transition pour les prestataires existants ont désormais expiré dans tous les États de l'UE. Les prestataires agréés figurent au registre public de l'ESMA ; à quoi cela ressemble en pratique, la liste des prestataires agréés le montre, et même des banques comme les Volksbanken font agréer leur conservation de crypto-actifs.

Aucun agrément n'est en règle générale nécessaire pour qui ne fournit que du logiciel : portefeuille non conservateur, outil d'analyse, prestations de développement ou média crypto. La frontière est ténue au cas par cas. En cas de doute, interrogez la BaFin ou un cabinet spécialisé avant que le premier euro de client ne circule.

Étape 2 : choisir la forme juridique adaptée

Pour les start-up crypto, deux formes juridiques entrent presque toujours en ligne de compte, parce qu'elles limitent la responsabilité au patrimoine de la société :

Qui a besoin d'un agrément de la BaFin démarre en pratique avec une GmbH, car le capital minimum exigé par le superviseur dépasse celui d'une UG. Le déroulement de la constitution, des statuts au registre du commerce, est expliqué dans le guide de Gründerfreunde sur la création d'une GmbH. Pour un démarrage plus modeste, il existe aussi un guide pour créer une UG. Qui a besoin rapidement d'une société déjà constituée peut aussi acheter une société en sommeil.

Étape 3 : planifier le capital et les exigences du superviseur

MiCA échelonne le capital minimum selon le type de service :

• 50 000 euros pour des services comme la réception et la transmission d'ordres, le conseil, la gestion de portefeuille ou le placement de crypto-actifs,
• 125 000 euros lorsque des crypto-actifs sont en outre conservés pour des clients ou échangés contre de la monnaie ou d'autres crypto-actifs,
• 150 000 euros pour l'exploitation d'une plateforme de négociation.

S'y ajoutent des exigences souvent plus coûteuses que le capital : une direction fiable et compétente, un siège avec une direction effective dans l'UE, des règles de lutte contre le blanchiment, une procédure de réclamation, la sécurité informatique au titre du règlement DORA et la conservation séparée des fonds de clients. Comptez plusieurs mois pour la demande d'agrément.

Étape 4 : n'émettre un jeton qu'avec un livre blanc

Beaucoup de start-up crypto veulent tôt ou tard leur propre jeton. MiCA s'y applique également : qui offre des crypto-actifs au public doit établir un livre blanc et le déposer auprès du superviseur. Si le jeton est un titre financier, c'est le droit des valeurs mobilières qui s'applique à la place de MiCA. La différence entre une ICO et un jeton-valeur mobilière, et ce qui est permis aujourd'hui, est expliquée dans notre guide « Qu'est-ce qu'une ICO ? Qu'est-ce qu'un security token ? »

Étape 5 : compte bancaire, comptabilité et fiscalité

Obtenir un compte professionnel est souvent plus difficile que la constitution elle-même. Les banques examinent de près l'origine des fonds et le modèle d'affaires. Un plan d'affaires propre aide, de même qu'un dispositif anti-blanchiment et, le cas échéant, la preuve de l'agrément BaFin ou d'une demande en cours.

Sur le plan fiscal : si une GmbH détient des crypto-actifs, il n'existe pas de délai de spéculation d'un an comme pour les particuliers. Les gains de cession relèvent de l'impôt sur les sociétés et de la taxe professionnelle, soit ensemble près de 30 % selon la commune. Réglez tôt le traitement comptable des crypto-actifs avec un cabinet fiscal qui connaît le sujet.

Étape 6 : mobiliser financement et aides publiques

Pour la première phase, les voies sont celles de toute start-up : fonds propres, business angels, capital-risque et aides publiques. Un panorama des bailleurs et de leurs critères figure dans le guide de Gründerfreunde sur le financement des start-up. Qui crée son entreprise en situation de chômage peut demander une aide à la création. Et qui veut éprouver un nouveau modèle sous supervision devrait connaître les possibilités des laboratoires réels et bacs à sable réglementaires.

Liste de contrôle : créer une start-up crypto en Allemagne

1. Confronter le modèle d'affaires aux services MiCA ; en cas de doute, interroger la BaFin ou un avocat spécialisé.
2. Choisir la forme juridique : GmbH en cas d'agrément requis, sinon GmbH ou UG.
3. Prévoir le capital minimum et le personnel pour la direction, le blanchiment et la sécurité informatique.
4. Constitution chez le notaire, inscription au registre du commerce, déclaration d'activité.
5. Déposer la demande d'agrément auprès de la BaFin avant le démarrage de l'activité clientèle.
6. Chercher un compte professionnel et un cabinet fiscal ayant l'expérience de la crypto.
7. N'émettre un jeton qu'avec un livre blanc MiCA, ou comme titre financier avec un prospectus.

Questions fréquentes

Ai-je toujours besoin d'un agrément de la BaFin pour une start-up crypto ?

Non. Sont soumis à agrément les services sur crypto-actifs fournis à des clients, par exemple la conservation, l'échange, une plateforme de négociation ou la réception d'ordres. Le logiciel seul, les outils d'analyse ou les offres médias n'exigent en règle générale aucun agrément.

Quel capital faut-il pour un agrément MiCA ?

Selon le service, 50 000, 125 000 ou 150 000 euros de capital minimum, auxquels s'ajoutent des moyens pour le personnel, la conformité et la sécurité informatique.

Une UG suffit-elle pour une start-up crypto ?

Pour les modèles non soumis à agrément, oui. Qui a besoin d'un agrément de la BaFin fait mieux de démarrer avec une GmbH, car le capital exigé est de toute façon supérieur à celui d'une UG.

Remarque : Gründerfreunde appartient, comme cryptoticker, au groupe d'entreprises de Dennis Weidner. Ce guide ne remplace ni un conseil juridique ni un conseil fiscal.